214 / 375
HUKUK POS TAS I 2 0 1 0
200
Yukarıda belirtilen şekil şartlarına uyulmaması, fesih bildirimin ge-
çersiz olması sonucuna yol açar.
•
İçerik Yönünden İspat Yükümlülüğü
İşveren, fesih bildiriminde gösterdiği sebeple bağlı olup, işe iade
davasındaki savunmasında fesih bildiriminde gösterdiği sebepten
başkaca bir sebep ileri sürememektedir.
İşverenin içerik açısından feshin haklılığını ispat edebilmesi için
ise, öncelikle bir işletmesel kararın varlığını ortaya koyması gerek-
mektedir. Ancak işveren aynı zamanda işletmesel kararının tutarlı
olduğunu, Medeni Kanun m.2’de yer alan
“dürüstlük kuralı
” uya-
rınca keyfi olmadığını, ayrıca fesih kararının son çare olduğunu da
ortaya koymalıdır. Bir diğer deyişle, işletmesel kararla varılmak
istenen hedefe fesihten başka bir yolla ulaşmak mümkün ise fes-
hin haklı ve geçerli olduğu savunması dinlenmemektedir. Örneğin,
işten çıkarılacak işçinin işveren tarafından başka bir birimde gö-
revlendirilmesi mümkün ise sözleşmenin feshi haklı kabul edilme-
mektedir.
Nitekim gerek Mahkeme, gerekse Yargıtay kararlarında, dosya
üzerinde bilirkişi incelemesi suretiyle işletmesel kararlar yanında,
işyerinde çalışan diğer tüm işçilerin görev tanımları, işletme, işye-
ri organizasyon şeması, işçilere ilişkin şahsi sicil dosyası ve SSK
bildirgeleri de incelenmektedir. Diğer yandan işyerinde de keşif ya-
pılarak işverenin işletmesel kararının tutarlı uygulanıp uygulanma-
dığı, işverenin fesihte keyfi davranıp davranmadığı ve işletmesel
karar sonucu feshin kaçınılmaz olup olmadığı incelenmektedir.
Sonuç
İşe iade davalarının çok sayıda olduğu ve yasal düzenlemelerin işçiyi
koruyucu yönde olduğu göz önüne alındığında, söz konusu davalarda yu-
karıda açıklandığı şekilde işverene ciddi bir ispat yükümlülüğü getirilmiş
olduğundan, işveren tarafından yukarıdaki kriterler dikkate alınarak fesih
bildiriminin yapılması, ileride oluşacak ihtilafları önleyici nitelikte ola-
caktır.