55 / 449
HUKUK POSTASI 2013
40
işletmenin sözleşme dışı bırakılan unsurlarının belirtilmesini arasa da bu
unsurlardan anlaşılması gereken aktif malvarlığı unsurlarıdır. Örneğin
bazı makineler, markalar veya taşınmazlar kapsam dışı bırakılabilir. Bu
sebeple, TTK’da ve TSY’de pasiflerin devir dışı bırakılması ile ilgili her
hangi bir düzenleme öngörülmemesi önemli bir eksikliktir.
Sonuç
TTK ticari işletme devri sözleşmesi açısından esaslı yenilikler getirir.
Ticari işletmenin devrinin TTK’da açıkça düzenlenmesi, zaten TTK’da
yer alması gereken bir düzenlemeye asıl yerini vermek olmuştur. TBK
kapsamındaki düzenleme, bir bütün olarak ticari işletme devrini değil, ti-
cari işletme devrinin yalnızca bir yönü olan devir sonucu alacaklıların ko-
runmasını düzenler. TTK’da getirilen düzenleme bu anlamda yerindedir.
TTK m. 11/3’ün, ticari işletmenin bir bütün olarak devrine tek bir
işlemle izin vermesi olumludur. Kanun koyucu bu düzenleme ile ticari
işletmenin devri açısından kolaylık ve hız sağlar. Tescilin hukuki niteliği,
devir sözleşmesine dâhil olacak hususlar ve diğer ilgili sicillere tescil gibi
TTK’da açıklık getirilmeyen hususların TSY m. 133 ve m. 135 bağla-
mında çözümlenmesi ve tamamlayıcı düzenlemeler ile olası karışıklık ve
sıkıntıların önüne geçilmesi yararlıdır. Ancak pasiflerin devrinin sınırlan-
dırılması sorununun TTK ile çözüme kavuşmadığı, TSY’nin de bu konu-
yu çözümleyici bir düzenlemeye yer vermediği ve öğretide bu sorunun
farklı şekillerde değerlendirildiği unutulmamalıdır.
Son olarak, ticari işletme devrinin hem TBK hem de TTK kapsamın-
da düzenlenmesinin yerinde olmadığı vurgulanmalıdır. Kanunlar arası
uyum sorunu yanı sıra, ticari işletmenin devri TTK kapsamında ele alın-
ması gereken bir konudur.