60 / 476
yapılmalı, yönetim organı işleme ilişkin rapor hazırlayıp şirkete sun-
malı, şirket üçte iki çoğunluk ile bu finansal yardım işlemine izin ver-
meli ve yapılan yardım sonucu şirketin aktifi sermaye ile dağıtılama-
yacak yedek akçelerin toplamından az olmamalıdır. Ayrıca yedek akçe
ayrılması ve şirket menfaatlerinin gözetilmesi gerekmektedir.
Yeni TTK bu değişikliği benimsememiştir. Ancak Avrupa Birliği
devletlerinin Yönerge’nin bu değiştirilmiş metnini benimsemek yüküm-
lülüğü bulunmadığını belirtmek gerekir. Üye devletler finansal yardıma
izin vermeyi ya da izin vermemeyi seçebilir. Dolayısıyla,Yeni TTK eleş-
tirilen ve katı bir sistemi benimsemiştir ancak madde 380 mevcut haliy-
le Avrupa Birliği müktesebatına aykırılık teşkil etmemektedir.
Finansal Yardım Yasağının Kapsamı ve Yasağa Aykırılığın
Sonuçları
Yeni TTK madde 380’de yasaklanan finansal yardım işlemleri, şir-
ketin paylarını iktisap etmesi için üçüncü kişilere avans, ödünç ve te-
minat verilmesi işlemleridir. Konusu avans, ödünç ve teminat olan her
türlü işlemin yasak kapsamına girdiği kabul edilmektedir.
Gerek şirketin doğrudan doğruya payı satın alan üçüncü kişiye
menfaat sağlaması gerekse dolaylı olarak finansal yardımda bulunul-
ması bu maddenin kapsamına girebilir. Avrupa Birliği ülkelerindeki
uygulamada, şirketin, pay devri için yapılan hukuki ve finansal incele-
me, denetim veya danışmanlık masraflarını karşılaması; pay devri için
alıcının aldığı krediyi, şirketin malvarlığını teminat olarak göstererek
aldığı başka bir kredi ile ödemesi; araya başka şirketler sokulması yo-
luyla finansal yardım yapılması işlemleri de finansal yardım yasağı
kapsamında değerlendirilmektedir
3
.
Madde 380’in getirdiği bir diğer yenilik, yasaklanan finansal yar-
dım işlemlerinin batıl olduğuna ilişkin düzenlemedir. Finansal yardım
işleminin geçersiz olması için şirket aleyhine bir zarar doğmuş olması
gerekmemektedir. Dolayısıyla, şirketin sağladığı bir finansman veya
yardım, payları finanse edilen kişi tarafından alınmasaydı devir işlemi
yapılmayacak idiyse, bu işlem madde 380 yasağına tabidir ve batıldır.
46
HUKUK POSTASI 2012
3
Gül Okutan Nilsson
, Anonim Şirketlerin Kendi Hisselerini İktisabı Bağlamında Finansal
Yardım Yasağı, Anonim Şirketler ve Sermaye Piyasası Hukukunda Güncel Gelişmeler Türk -
Alman Uluslararası Sempozyumu (25-26 Haziran 2010), s. 96-97.