268 / 489
sorumlu olmayı üstlendiği sözleşmedir. Bu sözleşme ayrıca kefil için
fer’î bir sorumluluk doğurur. Kefalet sözleşmesi alacaklı ile kefil ara-
sında kurulur. Kefalet sözleşmesinin kurulması için ise geçerli bir asıl
borç ve kefalet sözleşmesi, kefil olma iradesi ve son olarak kefaletin
geçerliliği için uyulması gerekli şekil şartlarının olması gerekir.
Kefalet sözleşmesinin geçerli olarak kurulabilmesi için, aşağıdaki
şartların varlığı aranmaktadır:
Şekil Şartı:
TBK m. 583/1 e göre yazılı şekilde yapılmayan, kefilin sorumlu
olacağı azami miktarın ve tarihin ve müteselsil kefalet söz konusu ise
bu hususun kefilin el yazısı ile belirtilmediği kefalet sözleşmeleri ge-
çerli olmaz.
Kefil Olma Ehliyeti:
Gerçek Kişilerin Kefil Olma Ehliyeti
Vesayet altındaki küçüklerin ve kısıtlıların kefalet sözleşmesi kur-
ması yasaktır.
Yasal danışmanı bulunan kişi, danışmanının izni veya onayı olma-
dan kefil olamaz.
Kefil olma ehliyetini sınırlayan durum olarak da, bir kişinin iflas
anlaşması için verilen sürenin ilanından itibaren işleyen süre boyunca
kefil olamaması örnek olarak gösterilir.
Tüzel Kişilerin Kefil Olma Ehliyeti
Tüzel kişiler açısından
ultra vires
kuralı etkili olmaktadır; bu yüz-
den de kefalet sözleşmesinin, dernek veya vakfın amacına hizmet et-
mesi gereklidir.
TTK 125/2 maddesine göre,
“Ticaret şirketleri,Türk Medeni Ka-
nunun 48. maddesi çerçevesinde bütün haklardan yararlanabilir ve
borçları üstlenebilirler. Bu husustaki kanuni istisnalar saklıdır”
deni-
lerek
ultra vires
ilkesi ticari şirketler açısından terk edilmiştir. Madde
de belirtilen kanuni istisna, anonim şirketlere ilişkin TTK m.371/2
hükmüdür. Anılan maddeye göre ticari şirketler, temsile yetkili olanla-
rın üçüncü kişilerle işletme konusunun dışında yaptıkları işlemlerle an-
cak üçüncü kişi iyi niyetliyse bağlıdır.
252
HUKUK POSTASI 2014