Hukuk Postası 2012

Bir diğer görüşe göre, devir sözleşmesi kapsamında borçların nak-

li açıkça veya örtülü olarak kararlaştırılabilir

. Sözleşme açıkça aksi

yönde bir düzenleme yapmamış ise, devralan kural olarak işletmeyle

birlikte borçları da üstlenecektir, yeter ki, işletmeyi bir bütün olarak

aktif ve pasifleri ile devralmış olsun

BK m. 179’un emredici kural olduğunu belirten ve işletmenin ak-

tiflerini bütünün pasiflerinden ayrı olarak devredilemeyeceğini savu-

nan yerleşik görüşün dayandığı en önemli iddia, bir işletmenin malvar-

lıklarının yükümlülükler olmaksınız devredilmesinin o işletmeyi, ala-

caklılarını veya diğer menfaat sahiplerini zarara sokacağı veya böyle

bir devrin yalnızca bu maksatla yapılabileceği iddiasıdır.

Buna karşılık, aksi görüş, işletmenin malvarlığı unsurlarının devri

karşılığında devir bedeli olarak piyasa koşullarına uygun bir karşılık

ödenmekte ise bu işlemin geçerli bir işlem olarak kabul edilmesi ge-

rektiğini ileri sürmektedir. Zira borçlar ile birlikte devredilen işletme

unsurlarının piyasa değeri ile yalnızca malvarlıklarını içeren bir devrin

piyasa değeri aynı olmayacaktır.

İcra İflas Kanunu (“İİK”) m. 280 uyarınca, tediye kabiliyetini kay-

betmiş bir ticari işletmenin, bu ticari işletmenin alacaklılarını tazmin

etmeme amacıyla yaptığı tüm işlemler geçersiz kabul edilecektir. An-

cak bunun için, işlemin diğer tarafının şirketin ekonomik durumundan

haberdar olması ve alacaklıları ızrar kastını bilmesi veya bilmesinin

gerektiğine ilişkin açık bir delilin olması aranmaktadır. Bunun yanı sı-

ra, aynı maddenin üçüncü paragrafı uyarınca bir işletmenin bütününü

veya mal varlıklarının önemli bir bölümünü satın ve devir alan kişinin,

söz konusu ekonomik durumu ve alacaklıları ızrar kastını bildiği var-

sayılacaktır. Bu hükümleri yukarıda belirtilen İİK m. 280 çerçevesinde

uygulayabilmek için, devir işleminin tarihinden itibaren devam eden

iki yıl içinde devre konu işletme veya malvarlıklarına ilişkin olarak ha-

ciz veya iflas talep etmiş bir alacaklı tarafından, işlem tarihinden itiba-

ren en geç beş yıllık zamanaşımı süresi içinde iptal davası açılmış ol-

ması gerekmektedir.

TİCARET HUKUKU

Abuzer Kendigelen

, Hukuki Mütaalalar IV, s. 12.

Arıcı

, s. 75 atfıyla

Claus-Wilhelm Canaris

, Hendelsrect, 24., vollstandig neu bearbeitete

Auflage, München, C.H. Beck’sche Verlagsbuchhandlung, 2006, 8, II, N. 11.