e-kiap2013

HUKUK POSTASI 2013

ortaklık hükümlerinin uygulanacağı kabul ediliyordu. Ancak iki kanun-

daki düzenleme arasında uyum olmaması, mTTK hükümlerinin geriye

etkili uygulanması gibi bir takım sorunlara yol açıyordu

Anonim Şirketin Kurulmasının Adi Ortaklığa Etkisi

Tüzel kişiliği kazanması ile anonim şirket, adi ortaklığın taahhütle-

rini üstlenir. Kurucular, kuruluş genel kurulunda onaylanan masraflarını

şirketten alabilir.

Adi ortaklığın ortak amacı (

affectio societatis

) anonim şirketin ku-

rulmasıdır. Herhangi bir sebeple (izne tabi anonim şirketlerde iznin alına-

maması, tedrici kuruluşta esas sermayenin karşılanamaması gibi) anonim

şirketin kurulamaması halinde, adi ortaklık konusunu elde edememiş sa-

yılır. Bunun sonucunda adi ortaklığın da infisah ettiği ve tasfiye olacağı

kabul edilir. Bu durumda şirket kurucuların taahhüt veya masraflarını üst-

lenemez. Ortaklar, şirket adına yaptıkları işlemlerden şahsen ve mütesel-

silen sorumlu kalır

TTK’da Ön Şirket

TTK ilk defa ön şirketin varlığına işaret eden bir hüküm getirir. TTK

m. 335/1 “Şirket, kurucuların, kanuna uygun olarak düzenlenmiş bulu-

nan, sermayenin tamamını ödemeyi, şartsız taahhüt ettikleri, imzalarının

noterce onaylandığı esas sözleşmede, anonim şirket kurma iradelerini

açıklamalarıyla kurulur” düzenlemesini içerir. Maddenin gerekçesinde

de belirtildiği üzere, ön şirketin tüzel kişiliği yoktur, bu madde şirketin

kuruluş anını açıklığa kavuşturur.

Her ne kadar bu düzenleme anonim şirkete ilişkin hükümlerde bulun-

sa da, bir görüşe göre tüm sermaye şirketleri (limited şirket dâhil), başka

bir görüşe göre tüm ticaret şirketleri (şahıs şirketleri dâhil) bakımından

uygulama alanı bulur. Bu nedenle aşağıda “esas sözleşme” ifadesi, kuru-

lacak şirketin türüne göre “şirket sözleşmesi” olarak anlaşılmalıdır.

Kervankıran

, s. 352;

POROY

, Reha,

TEKİNALP

Ünal,

ÇAMOĞLU

Ersin,

Ortaklıklar

ve Kooperatif Hukuku

, Güncelleştirilmiş 9. Bası, İstanbul 2003 (Anılış

Poroy (Tekinalp/

Çamoğlu)

, Ortaklıklar), par. 71.

Poroy (Tekinalp/Çamoğlu)

, Ortaklıklar, par. 500-503.