24 / 476
Bununla birlikte, ilk esas sözleşmede öngörülmemiş olsa dahi, ser-
maye artırımı hallerinde kurucu intifa senedinin çıkarılması kabul edil-
mekteydi. Bu kabul, dayanağını sermaye artırımını düzenleyen eTTK
m. 392’de bulurdu. Zira bu madde, yeni hisse senetleri çıkarmak sure-
tiyle sermaye artırımının şirket kuruluşuna ait hükümlere tabi olduğu-
nu belirtir. Bu nedenle, şirket kuruluşu sırasında öngörülebilen kurucu
intifa senetlerinin, sermaye artırımı sırasında da çıkarılabileceği gerek
doktrin, gerek Yargıtay tarafından kabul edilmekteydi.
Görüldüğü üzere TTK, eTTK düzenlemesine göre bazı farklılıklar
içerir. Bu nedenle, kurucu intifa senetlerinin hangi hallerde çıkarılıp çı-
karılamayacağı 1 Temmuz 2012’de yürürlüğe giren TTK bakımından
tartışılmalıdır.
Yukarıda değinildiği üzere TTK, intifa senetlerinin esas sözleşme
uyarınca veya esas sözleşme değişikliği uyarınca çıkarılmasını kabul
ederken, kurucu intifa senetlerinin ilk esas sözleşmede öngörülmüş ol-
ması zorunluluğunu da ortadan kaldırır. Buna rağmen, herhangi bir
esas sözleşme değişikliği ile kurucu intifa senetlerinin çıkarılması
mümkün görünmez. Kurucu intifa senetlerinin varlık nedeni incelendi-
ğinde, böyle bir kabulün mümkün olmadığı anlaşılır. Zira, kurucu inti-
fa senedinin amacı, kuruluşta emeği geçenlerin ödüllendirilmesi ve şir-
ket kuruluşu girişimlerinin özendirilmesidir. Kurucu intifa senetlerini
düzenleyen TTK m. 348’in gerekçesi de bu amacı ortaya koyar.
TTK kapsamında gerçekleşecek sermaye artırımı işlemleri sırasın-
da da kurucu intifa senedi çıkarılamaz. Zira sermaye artırımının kuru-
luş işlemlerine tabi olacağını öngören eTTK m. 392 hükmü TTK’ya
alınmadı. TTK’da, eTTK’nın aksine, kuruluş işlemlerine genel atıf ya-
pılması yerine, kuruluşa ilişkin bazı maddelere özel olarak atıf yapılır.
Bu kapsamda sermaye artırımı işlemlerine, kuruluşa ilişkin m. 353
(Fesih Davası), m. 354 (Şirketin Tescili ve İlanı), m. 355 (Tüzel Kişi-
liğin Kazanılması), m. 342 ve m. 343 (Ayni Sermaye Taahhüdü),
m. 344 ve m. 345 (Bedellerin Ödenmesi), m. 346 (Halka Arz Edilecek
Paylar), m. 347’nin (Primli Paylar) kıyasen uygulanacağı ayrıca belir-
tilir. Ancak bu maddeler içinde, kurucu intifa senetlerinin sermaye
artırımı sırasında da çıkarılabileceğine ilişkin herhangi bir hüküm
yoktur.
10
HUKUK POSTASI 2012