142 / 440
HUKUK POSTASI 2011
128
• bütünüyle elden çıkarılmasının ya da
• çeşitli varlıklarının bir araya getirilmesi ve/veya mevcutlarından
bazılarının çıkarılmasının (
“carve-out”
),
bir yoğunlaşma işlemi sonucunda ilgili pazarda ortaya çıkabilecek sorun-
ları en etkili şekilde yok edebilecek taahhüt türü olduğunu belirtiyor. Bu
sebeple, Taslak Kılavuz bu taahhüdü çok ayrıntılı düzenliyor.
Bir iş birimini elden çıkarma taahhüdünün kabul edilebilmesi, elden
çıkarılacak iş biriminin uzun vadede etkili olarak işlem tarafı teşebbüsle
rekabet edebilecek şekilde varlığını sürdürebilir yapıda ve kendisinden
işbirliği gerektirmeyecek şekilde işlem taraflarından bağımsız olmasına
bağlıdır. Bu sebeple, olası bir alıcının finansal kaynakları taahhüdün de-
ğerlendirilmesinde dikkate alınmaz.
Kurul’un, bir iş biriminin elden çıkarılması taahhüdünü inceleyebil-
mesi için, taahhüt kapsamında aşağıdaki unsurlar yer almalıdır:
Elden Çıkarmanın Kapsamı.
Taslak Kılavuz, elden çıkarmanın kap-
samının kesin ve detaylı bir şekilde belirtilmesi gerektiğinin altını çiziyor.
Bu bağlamda, elden çıkarmanın kapsamına, her işlemin özelliğine göre,
pazardaki rekabetçi faaliyetin uygun bir rakip tarafından yürütülmesine
imkân tanıyacak üretim, dağıtım veya satış gibi maddi varlıklar ve perso-
nel yapılanması veya mevcut mal ya da hizmet anlaşmaları da eklenme-
lidir. Bu varlıklara ek olarak ayrıca, gayri maddî varlıklar da eklenebilir.
Gayri maddî varlıklarda en önemli unsur, ilgili tarafların bu varlıklarla
ilgili tüm haklarından vazgeçmesi ve bunların uygun alıcının elinde der-
hal rekabetçi ve yaşayabilir bir varlığa dönüşmesidir. Zira yukarıda da
ifade edildiği üzere, önemli olan, elden çıkarılacak iş biriminin tek başına
yaşayabilir, yani işlem taraflarıyla rekabet edebilir ve onlardan bağımsız
olmasıdır.
Geri Almama Koşulu.
Taslak Kılavuz, taahhüdün etkisini korumak
için, işlem tarafının elden çıkarılan iş biriminin tamamı veya bir kısmı
üzerinde gelecekte herhangi bir hak kazanımını engelleyici nitelikte bir
koşul içermesi gerektiğini öngörüyor.
Uygun Alıcı.
Uygun alıcı ayrıştırmada kilit noktayı oluşturuyor. Zira
elden çıkarılan iş birimi ancak onun aracılığıyla gerçek ve etkin rekabeti
sağlayabilir. Bu sebeple, uygun alıcı taraflardan bağımsız ve devraldığı iş