228 / 496
Yukarıda belirtilen düzenlemelerin bir diğer etkisi de, halka açık
anonim ortaklıkların elde ettikleri kazancın korunmasının yanında,
Türk Ticaret Kanunu (“TTK”) kapsamında da düzenlenen mal varlığı-
nın korunması ilkesi ile paralel bir düzenleme getirmesidir. Örtülü ka-
zanç aktarımı yasağına ilişkin bu hükümle, halka açık anonim şirketin
mal varlığı korunmakta ve pay sahiplerinin, azınlıkta kalanların yeter-
li ve gerekli oranda kâr payı almaları imkânı yaratılmaktadır. Ayrıca
belirtmek gerekir ki, şirket kârının veya malvarlığının azalması yani
zarar sonucu doğuran örtülü işlemler genellikle muvazaalı işlemler
olarak gerçekleşmektedir
6
.
SerPK’nın 21’inci maddesinin üçüncü fıkrası belgeleme ve sakla-
ma yükümlülükleri getirerek; “Halka açık ortaklıklar ve kolektif yatı-
rım kuruluşları, ilişkili taraf işlemlerinin emsallerine, piyasa teamülle-
rine, ticari hayatın basiret ve dürüstlük ilkelerine uygun şartlarda ger-
çekleştirilmiş olduğunu belgelemek ve bu durumu tevsik edici bilgi ve
belgeleri en az sekiz yıl süre ile saklamak zorundadırlar. Birinci fıkra-
da belirtilen ilkelere aykırılığın tespitinde izlenmesi gereken usul ve
esaslar Kurul tarafından belirlenir.” şeklinde düzenlenmektedir.
Anılan hükmün üçüncü fıkrasından da anlaşıldığı üzere, halka açık
ortaklıklar ve kolektif yatırım kuruluşları, ilişkili taraf işlemlerinin em-
sallerine, piyasa teamüllerine, ticari hayatın basiret ve dürüstlük ilke-
lerine uygun şartlarda gerçekleştirilmiş olduğunu belgelemek ve bu
durumu tevsik edici bilgi ve belgeleri en az sekiz yıl süre ile saklamak-
la yükümlü tutulmuşlardır.
SerPK’nın 21’inci maddesinin dördüncü ve son fıkrasında da örtü-
lü kazanç aktarımı halinde uygulanacak müeyyideye yer verilmiştir.
Söz konusu hüküm uyarınca, kazanç aktarımının Kurulca tespiti hâlin-
de halka açık ortaklıklar, kolektif yatırım kuruluşları ile bunların işti-
rak ve bağlı ortaklıkları, Kurulca belirlenecek süre içinde kendilerine
kazanç aktarımı yapılan taraflardan, aktarılan tutarın kanunî faizi ile
birlikte mal varlığı veya kârı azaltılan ortaklığa veya kolektif yatırım
kuruluşuna iadesini talep etmeli ve kendilerine kazanç aktarımı yapı-
lan taraflar Kurulca belirlenecek süre içinde aktarılan tutarı kanunî fa-
izi ile birlikte iade etmelidirler. Ayrıca, örtülü kazanç aktarımı yasağı-
212
HUKUK POSTASI 2015
6
Akbulak/Akbulak
, Sermaye Piyasası Araçları s. 386-387.