e-kiap2013

HUKUK POSTASI 2013

210

Federal Kanun ile getirilen yeniliklerden biri kefalet sözleşmelerinde eşin

rızası ile ilgili olan hüküm idi (İsvBK m. 494). Anılan hükmün kanuna

koyuluş gerekçelerinden biri aileyi korumaktı ve maddenin 2. fıkrasında,

kefilin ticaret siciline kayıtlı bir işletmenin sahibi, bir kolektif ortaklığın

ortağı, bir komandit ortaklığın sınırsız sorumlu ortağı, bir anonim ortak-

lığın yöneticisi veya müdürü, sermayesi paylara bölünmüş bir komandit

ortaklığın müdürü veya bir limited ortaklığın yönetici ortağı olması ha-

linde iş hayatında yeterince tecrübeli olduğu ve eşinin rızasının gerek-

li olmadığı – ailenin bu şekilde korunmasına lüzum olmadığı – kabul

edilmiş idi. Ancak bu durum geçerliliğini 1 Aralık 2005 tarihine kadar

korudu; zira Parlamento bu hükmü 17 Haziran 2005 tarihinde yürürlük-

ten kaldırdı. Ulusal konseyin hukuki işler komisyonuna göre bugünkü

ekonomik durumu 1941 yılındaki ekonomik durumla kıyaslamak doğru

değildi: “

Günümüzde, ticaret siciline kayıtlı olmak kefaletin sonuçlarını

değerlendirmede yeterli değildir. Eğer şirketin ekonomik durumu gerçe-

ğe uygun bir şekilde değerlendirilmezse, kefalet sözleşmesi kefil ve ailesi

açısından, önceden önemsenmemiş olan olumsuz sonuçlara yol açabilir.

Demek ki, ayrılık halinde olmayan evli kimselerin kefil olmak istedikleri

her halde eşin rızasını aramak yerinde olacaktır

” Dolayısıyla 1 Aralık

2005 tarihinden beri İsvBK m. 494 II yürürlükte bulunmadığından anılan

hükümde sayılan kişilerin vereceği kefaletler açısından da eşin rızası zo-

runlu hale gelmiştir.

Türk Hukuku’nda Eşin Rızası

İsviçre Borçlar Kanunu’nda, 818 sayılı Borçlar Kanunu’nun kabul

tarihi olan 22.4.1926’dan sonra yapılan değişiklikler, 6098 sayılı Borçlar

Kanunu’nun yürürlüğe girmesine kadar hukuk sistemimize yansıtılma-

mıştır.

6098 sayılı Borçlar Kanunu’nun tasarı hallerinden ilki İsviçre Borç-

lar Kanunu’nda kaldırılan ve yukarıda anılan hükme paralel olarak şu

düzenlemeyi getirmekte idi:

“

Kefalet, ticaret siciline kayıtlı bir işletmenin sahibi, bir kolektif

ortaklığın ortağı, bir komandit ortaklığın sınırsız sorumlu orta-

Feuilles Fédérales 2004 4659.