162 HUKUK POSTASI 2021 İsviçre öğretisine göre, yeni düzenleme tahkim şartı açısından sözleşme dışı bir zemin hazırlar. Tahkim şartının yer alacağı esas sözleşmenin sözleşme dışı, korporatif karakteri hüküm ile ortaya konur.6 Hükme göre hakem kurulunun İsviçre’de oluşturulmalı ve esas sözleşmedeki tahkim şartına dayanarak başlatılan tahkim yargılamasına İsviçre Hukuk Muhakemeleri Kanunu hükümleri uygulanmalıdır. Esas sözleşmeye konan tahkim şartı da esas sözleşmenin diğer hükümleri gibi tescil ve ilan edilmelidir. Ancak tahkim şartı İsviçre Borçlar Kanunu’nda sicilin olumlu fonksiyonundan yararlanan hükümler arasında sayılmaz. Tahkim şartının tescil edilmesinin önemi, şirkete sonradan ortak olan pay sahiplerinin tahkim şartına tabi olduklarını bilmelerinde ortaya çıkar. Hüküm maddi uygulama alanı açısından incelenecek olursa, daha önce de ifade edildiği üzere korporatif uyuşmazlıkların tahkime elverişliliği konusu tartışmalıdır. Ancak İsviçre Borçlar Kanunu Değişiklik Gerekçesi’ne (“Gerekçe”) göre, genel kurul kararının iptali ve butlanı davaları ile haklı nedenle fesih, tamamen ödenmemiş sermaye borcuna ilişkin uyuşmazlıklar, yönetim kurulu üyelerinin ve müdürlerin doğrudan veya dolaylı sorumluluğuna ilişkin uyuşmazlıklar nedeniyle tahkime başvurulabilir.7 Kişisel uygulama alanı açısından ise tahkim şartı, şirket organları, organların üyeleri ve ortaklar için bağlayıcıdır. Fakat hem maddi uygulama alanı açısından hem de kişisel uygulama alanı açısından tahkim şartının kapsamının esas sözleşmede daraltılması mümkündür. Gerekçe’ye göre, ortaklar arası uyuşmazlıklar esas sözleşmedeki tahkim şartına dayanılarak çözümlenemez.8 Bu uyuşmazlıklar pay sahipliği sözleşmesinde düzenlenecek tahkim şartı uyarınca çözümlenmelidir. 6 Allemann, Richard G.: “Setting the Ground for Corporate Arbitration in Switzerland: Swiss Parliament Approves New Rules for Arbitration of Corporate Law Disputes”, Kluwer Arbitration Blog, 17 Ağustos 2020. 7 Message concernant la modification du code des obligations (Droit de la société anonyme), FF, 2017, s. 495. 8 Message concernant la modification du code des obligations (Droit de la société anonyme), FF, 2017, s. 495.
RkJQdWJsaXNoZXIy MjUzNjE=