HUKUK-POSTASI-2019-metin

22 HUKUK POSTASI 2019 ilişkin düzenleme eTTK’dan alınmakla beraber, yönetim kurulunu dinleme şartı hukukumuza TTK ile girmiştir. Bu şart, fesih davasının genel kurulun toplanamaması veya yönetim kurulunun hiç veya gereği gibi toplanamaması nedeniyle açıldığı hallerde uygulama alanı bulur. Yönetim kurulunun hiç mevcut olmadığı hallerde açılan davalarda ise bu şartın yerine getirilmesinin mümkün olmadığı açıktır. Açılan davada mahkeme, taraflardan birinin istemi üzerine gerek- li önlemleri alabilir. Maddede veya gerekçesinde bu önlemlerin neler olabileceği belirtilmez ve hakime geniş bir takdir yetkisi tanınır. TTK m. 530 hükmüne dayalı olarak açılan fesih davasında da- vanın TTK m. 531 hükmü uyarınca karar bağlanmasının mümkün olup olmadığı ise öğretide tartışmalıdır. Bilindiği üzere TTK m. 531 uyarınca açılan fesih davasında mahkemenin resen fesih yerine davacı pay sahiplerinin şirketten çıkarılmalarına veya duruma uygun düşen ve kabul edilebilir diğer bir çözüme karar verebileceği düzenlenir. TTK m. 530’a dayalı davada m. 531 uyarınca karar verilebileceğini savunan görüş, temel olarak feshin son çare olması ilkesine dayanır ve bu çözümün hâkimin hukuku resen uygulaması kuralı ile de bağ- daşacağını, organsızlığın haklı neden kavramına dâhil özel bir hal niteliği taşımasının da bu yorumu desteklediğini savunur 13 . Bu görüşe göre, davacı açısından paylarının gerçek değerini alarak şirketten ayrılması ile şirketin feshine karar verilmesi arasında bir fark yoktur ve olmamalıdır 14 . Karşı görüş olarak ise hâkimin takdir yetkisinin ucunun açık olmadığı, bir maddedeki istisnai hükmün yorum yoluyla genişletilemeyeceği ve başka bir maddeye kıyasen uygulanamayacağı söylenebilir. Sonuç TTK m. 530 uzun süreden beri şirketin kanunen gerekli olan or- ganlarından biri mevcut olmadığı veya genel kurulun toplanamadığı anonim şirketlerde, pay sahiplerine, şirket alacaklılarına ve Ticaret Bakanlığı’na şirketin feshi için dava açma imkânı tanır. Şirket merke- 13 Ayoğlu, Tolga : “Anonim Ortaklıkların Haklı Nedenle Feshi” , Galatasaray Üni- versitesi Hukuk Fakültesi Dergisi, S. 2013/2 (Prof. Dr. Oğuz İmregün’e Saygı Sempozyumu), s. 230. 14 Ayoğlu , s. 230-231.