Hukuk-Postasi-2016

53 TİCARET HUKUKU ilişkin kısıtlamaların sıklıkla birleşme ve devralma işlemlerinde, bu işlemlerin bir yan unsuru olarak yer aldığı görülür. Rekabete ilişkin kı- sıtlamaların bir birleşme ve devralma işleminin yan sınırlaması olarak kabul edilebilmesi ve geçerli olabilmesi için zorunlu olması, objektif olması, makul olması ve makul bir süreye bağlanması gerekir 5 . Rekabet hukuku açısından, yan sınırlama olarak satıcıya getirilen rekabet etmeme şartı devre konu şirketin ticarî varlığından alıcının tam olarak yararlanmasını sağlamak ve bunu garanti altına alabilmek için zorunlu ise zorunluluk unsuru mevcut kabul edilmektedir. İnce- leme konusu somut olayda, davacı alıcının amacı paylar aracılığı ile devir konusu kumanyacılık şirketinin tüm ticarî varlığını devralmaktır. Ticarî varlık bina, makina, malzeme, araç gibi maddî unsurların yanı- sıra ve incelenen somut olayda bunlardan daha çok, müşteri portföyü, know-how, lisans, isim hakkı, marka, şirket itibarı ve imajı (goodwill) gibi maddî olmayan unsurlardan oluşmaktadır. Hisse devir sözleşme- sinin tarafları anlaşma şartlarının tam ve etkili olarak yürürlüğe gire- bilmesi ve devir işleminden her iki tarafın da arzu ettiği sonucu elde edebilmesi için maddî varlıkların yanı sıra yukarıda sayılan maddî olmayan unsurlar üzerinde de alıcının hakimiyetini kurmak amacıyla satıcıya lisans süresi boyunca rekabet etmeme borcu yüklediklerinden burada zorunluluk unsurunun bulunduğunu düşünmekteyiz 6 . Kanımızca incelenen karara konu olayda objektiflik unsuru da bulunmaktadır. Rekabet kısıtlamasının objektif olmasından somut olayda anlaşılması gereken, devir veya birleşmenin somut koşulları uyarınca böyle bir yasağın gerekli olmasıdır 7 . İncelenen karardaki somut olayda hisse devir sözleşmesinin taraflarının amacı satıcı dava- lıyı rekabetin dışına itmek veya onun ticaret ve girişim özgürlüğünü kısıtlamak değildir. Tarafların amacı, alıcı davacının şirketle birlikte devraldığı gayri maddi varlıklardan yararlanma ve bunları koruma 15.10.20014, s. 122. 5 Erdem, s. 124, Rekabet Kurumu Birleşme ve Devralmalarda İlgili Teşebbüs, Ciro ve Yan Sınırlamalar Hakkında Kılavuz, n. 48-58. See: http://www.rekabet.gov.tr/File/?path=ROOT%2f1%2fDocuments%2fKilav uz%2f2013-2.pdf (Erişim Tarihi: 03.03.2015). 6 Rekabet Kurumu Birleşme ve Devralmalarda İlgili Teşebbüs, Ciro ve Yan Sınır- lamalar Hakkında Kılavuz, n. 52. 7 Erdem, s. 127.