Hukuk-Postasi-2016

20 HUKUK POSTASI 2016 yüklenmeye; ödemelerde bulunmaya; haklı bir sebep olmaksızın tesislerini yenilememek, yatırımlarını kısıtlamak, durdurmak gibi ve- rimliliğini ya da faaliyetini olumsuz etkileyen kararlar veya önlemler almaya yahut gelişmesini sağlayacak önlemleri almaktan kaçınmaya yöneltmesi yer alır. TTK m. 202’nin gerekçesinde 2 bu işlemlerin, örneğin kefalet veya garanti vermenin veya alacak ya da borç devretmenin kanunen hukuka aykırı olmadığı; hukuka aykırılığın hakimiyetin kullanılması ve uygulanması bakımından doğduğu belirtilmiştir. Hukuka aykırılık, işlemin, alınan kararın veya uygulanan ya da uygulanmasından ka- çınılan önlemin bağlı şirketin kaybına sebep olmasından ve şirkete, paysahiplerine ve şirket alacaklılarına zarar vermesinden ve şirket yönünden haklı bir sebebi bulunmamasından kaynaklanır. Kayıp ve Denkleştirme Hukuka aykırı kullanım için sayılan işlemlerin bağlı şirketin kaybına sebebiyet verecek nitelikte olması gerekir. Yine madde ge- rekçesine göre maddede kullanılan “ kayıp kelimesi borçlar hukuku anlamında zarardan farklı ve onu da kapsayacak genişliktedir. Kayıp bir malvarlığı eksilmesi veya malvarlığının artmasının önlenmesi şeklinde ortaya çıkabileceği gibi, iş, fon ve personel devrinde olduğu üzere şansın veya bir işi başarı ile yapabilme olanağının yitirilmesi tarzında da görülebilir. ” Bunun yanında, hukuka aykırılık sonucunun doğması için kaybın oluşmuş olması zorunlu olmayıp, bağlı şirkete yaptırılan söz konusu işlemin kayba sebebiyet verebileceğinin ikna edici bulgular ve çıkarımlarla anlaşılması yeterlidir. Önemli olan, kay- bın şartlarının, hakim şirketin talimatları doğrultusunda bağlı şirket tarafından hazırlanmasıdır. Hukuka aykırılığın bir istisnası, söz oluşan kaybın, işlemin ger- çekleştirildiği faaliyet yılı içinde fiilen denkleştirilmiş olması veya kaybın nasıl ve ne zaman denkleştirileceği belirtilmek suretiyle en geç o faaliyet yılı sonuna kadar, bağlı şirkete denk değerde bir istem hakkı tanınmış olmasıdır. Ancak ikinci seçenekte, sağlanan talep hakkının kullanılmasının bu haktan beklenen faydayı sağlamayacak şekilde uzun bir süreye yayılmaması gerekir. 2 TTK m. 202 Gerekçesi.