Hukuk-Postasi-2016

17 TİCARET HUKUKU Bunun yanında, bölünmenin temel prensibi olan, malvarlığının tek bir işlem ile yasa gereği kendiliğinden devralan şirkete geçmesi prensibi nedeniyle sözleşmelerin de, aksi yönde hüküm bulunmaması halinde, bölünme sebebiyle yeni kurulacak şirkete geçeceğinin kabul edilmesi gerektiği kanaatindeyiz. Bölünme işlemi gerçekleştirilirken aktif ve pasif dengesinin de gözetilmesi gereklidir. Bölünme işlemine konu olan malvarlığı un- surunun aktif ile pasifinin dengeli bir şekilde belirlenmesi gerekir. Bölünme işlemi ile ayrılacak malvarlığı unsurunda hem aktif hem de pasif bulunmalıdır. Sadece pasif devri mümkün değildir. Aksi halde bölünen ortaklığın ortaklarının, devralan ortaklıkta iktisap edecekleri paylar için gerekli karşılık mevcut olmaz. Ancak aktif ve pasifin birbi- rine denk olması şartı aranmamaktadır 5 . Bölünmeye konu olmayan, bölünmenin dışında kalan malvar- lığı özellikle tam bölünme açısından önem arz etmektedir. Bölünme Sözleşmesi veya bölünme planında bu bölünme dışında kalan mal- varlıkları için düzenlemeler getirilebilir. Eğer böyle bir düzenleme mevcut değilse TTK m. 168’de yer alan hükümler uygulanır. Hükmün birinci fıkrası tam ve kısmi bölünme halinde uygulanacak kuralları düzenlemektedir. Buna göre, bölünme sözleşmesinde veya bölünme planında tahsisi yapılmayan malvarlığı konuları üzerinde; a) Tam bö- lünmede, devralan tüm şirketlerin, bölünme sözleşmesi veya planına göre kendilerine geçen net aktif malvarlığının oranına göre, devralan tüm şirketlere paylı mülkiyet hakkı düşeceği; b) Kısmi bölünmede söz konusu malvarlığı, devreden şirkette kalacağı öngörülmektedir. Maddenin ikinci fıkrasında, alacaklara ve maddi olmayan mal- varlığı haklarına da birinci fıkra hükmü kıyas yoluyla uygulanacağı düzenlenmektedir. Aynı maddenin üçüncü fıkrasına göre de, tam bö- lünmeye katılan şirketler, bölünme sözleşmesi veya bölünme planına göre herhangi bir şirkete tahsis edilmeyen borçlardan müteselsilen sorumludurlar. Sonuç olarak, ticaret ortaklıklarına yeniden yapılanma ve hatta mali durumlarını düzenleme imkanı tanıyan bölünme işlemi halihazır- hi, Ankara 2011, s. 203. 5 Tekinalp, Ünal , Sermaye OrtaklıklarınınYeni Hukuku, 4. Bası, İstanbul 2015, s. 727.